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法律障碍未清 加拿大钾肥并购案难落槌


    尽管必和必拓(以下简称“BHP”)收购全球最大的钾肥公司――加拿大钾肥公司(Potash Corp,以下简称“PCS”)一度被视为对中国农业的威胁,并引发了国内钾肥价格的闻风看涨,但直到目前为止,该起并购案仍因面临多重法律障碍而难以落槌。
  来自海外的评论认为,这将给中国公司提供时间上的机会。
  芝加哥诉讼:PCS欲击退BHP敌意收购
  9月28日,来自芝加哥的消息显示,美国联邦法官将允许PCS控告BHP的调查程序继续推进。事实上,9月23日,由PCS在芝加哥提起的诉讼意在击退BHP提出的390亿美元的敌意收购案。
  而恰恰是在9月23日,美国联邦贸易委员会通过了对这起敌意收购案的反垄断审查,帮助BHP清除了在这一并购案上的第一个监管障碍。据了解,PCS提出该起诉讼的理由是,因为BHP在收购PCS时并未诚实提供重大事实,并涉嫌欺诈。PCS签署一份声名指责,“BHP隐藏了重大利益达10年之久,并策划了打击PCS股价使其下跌的策略。”
  案件之所以在芝加哥提起诉讼,是因为“芝加哥是当年BHP老板高瑞斯(Marius Kloppers)与PCS的首席执行官Bill Doyle开始讨论这一交易的地方”。PCS称,当时高瑞斯告诉Doyle,“BHP早在2001年就开始研究PCS,并从2005年开始进一步强化这一研究。”
  “正是通过这样的方式,BHP可以用一个足够低的价格收购PCS,从而避免BHP股东的投票。因为BHP作为一个英属法律体系管辖下的公司,当一项收购案的价格超过资本市场25%的溢价时,作为收购方的BHP就必须获得来自公司股东的投票支持。”而现在,无论是最早的130亿美元的要约收购价还是目前390亿美元的敌意收购价,都能使BHP轻松避过这一投票程序。
  据此,PCS在该调查程序中要求BHP要提交多种文件,包括有关投资钾肥产业的公告、BHP董事会有关钾肥产业的会议记录、以及其开发加拿大Saskatchewan的Jansen钾肥计划相关文件。同时还要求部分BHP高层管理人士提供相关证词。
  不过,对于该案,来自芝加哥的律师Andrew Stoltmann指出,“这个指控是相当模糊的,因为PCS争议的焦点是,BHP的目标是要削弱投资者在钾肥行业的信心。从这一角度来看,芝加哥法律诉讼更像是PCS的延缓策略,以等待其他竞标者的出现。”
  的确,在PCS董事会决定拒绝来自BHP的收购之后,收购案的表决将由该公司股东会来决定,而董事会提供给股东的法律文件中,论证的核心目标是企业价值被严重低估。
  对时间程序的安排也显得更为重要,接手该案的法官David Coar就表示,针对PCS提出“对BHP收购案发出初步禁止令”的要求,法院将在11月4日召开听证会,而BHP提出收购有效期限为11月18日。
  显然,在未来的竞标者出现之前,不排除PCS以此来等待更高的出价者。
  加拿大竞争法及投资法审查:BHP存在说服难度
  在收购PCS案上,尽管BHP通过美国的反垄断审查,但是,要想真正实施这一并购案,BHP还要面临来自加拿大竞争法及投资法方面更为严厉的审查。
  目前,加拿大竞争管理局已要求BHP就收购案提供更多信息,此举直接推动了BHP将收购要约的有效期限由10月19日延长到了11月18日。“来自加拿大投资法案方面的审查正在成为BHP面临的最大规则壁垒。按照加拿大的投资法案,BHP必须要证明本次要约收购对加拿大来说是有‘百利无一害’,而且要对国家安全没有任何风险。”熟悉该案的律师告诉记者。
  不仅如此,BHP所在的省份Saskatchewan也担心,一旦此起收购案成功,最终可能会降低该省的政府收入,尤其是联系到BHP近年来在加拿大钾矿上的一系列动作,可能让加政府方面更为担心。因为BHP此前收购了同样位于加拿大Saskatchewan省的Jansen钾矿,并计划于2015年投产,该钾矿的开发潜能有可能使其成为全世界最大的钾矿。
  而据此前媒体的报道,BHP早在2006年就开始了[FS:PAGE]全球钾肥布局,吞并PCS后将使其控制全球钾肥50%的消费量。对于这样一家野心勃勃的“澳大利亚-英国”公司,加拿大政府又会做出怎样的选择呢?
  一方面,中国作为全球最大的钾肥消费国,加拿大借此获取了不菲的利益,一旦转为BHP控局,以BHP在铁矿石问题上的对华策略,加拿大方面的话语权是否会受到削弱?另一方面,自今年7月中国国家主席胡锦涛访加之后,加拿大基于中国经济的利好开始实施亲华策略,在钾肥这一敏感问题上,加拿大政府是否有必要为正在展开的中加友好关系添上一层阴影?


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